上海经济犯罪辩护律师解析贪污罪还是挪用公款罪

       案情简介

　　在挪用公款之后借他人又收回挥霍

　　某国国营企业财务科副科长陈某，在任职期间利用职务之便，将该单位公款5万元用于个人牟利。一年后，陈某再次因其他犯罪，携款逃走，在逃亡过程中，陈某打电话给刘某，要求退还5万元。王某知道自己畏罪潜逃，便将5万元钱分三次通过陈某亲属归还给陈某。后来陈某被抓获归案，5万元已被陈某挥霍。

        上海经济犯罪辩护律师分析

　    构成贪污犯罪或挪用公款罪　

      ​  定陈某贪污罪，其理由是：

       1.陈某一开始的犯意是挪用，后来在潜逃期间将这笔公款要回，并不打算以后再归还，这时，其犯下了贪污罪。

       2.根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体适用法律若干问题的解释》第六条规定：携款潜逃的，应以贪污罪处罚，陈某先将公款挪出给他人使用，并在潜逃期间将挪用的公款归还，犯罪嫌疑人的犯罪行为可以认定为携带盗用公款潜逃，应当追究刑事责任。

       以五万元的数额认定为贪污罪，原因：

      1.在挪用公款罪中，应以犯罪人的犯罪动机作为定罪依据，陈某在犯罪中所犯罪行，事后潜逃期间欲收回这笔款项，客观上造成该款无法归还，我方无法以无法归还而更改其性质，只有把它作为挪用公款罪的一种加重处罚情节，否则，就不符合第334条第1款的立法精神。

      2.根据最高法律的解释，这笔款项也不能作为携带盗用公款潜逃。按照最高法律的解释，认定携款潜逃，其前提是利用职务之便将公款先挪出来，然后携带潜逃，而陈某在潜逃期间要回自己用的公款。这样，在犯罪客观方面不能利用职务上的便利，与此同时，如果刘某坚持原则，及时向单位汇报，该款项不能归还给陈某，即没有刘某违反法律，陈某无法收回这笔款，本五万元不符合携带款潜逃的要件；另一方面，依据我国刑法的一项基本原则“罪刑法定”，法律有明确规定的，才能定罪并科以处罚，法无明文规定则不能，97年刑法中取消了“类推制度”。对于陈某的行为，我们不能随意“扩大”解释，而视陈某为“携款潜逃”，否则，不符合我国刑法的基本原则。上海经济犯罪辩护律师