劳动合同停止履行的法律后果上海经济犯罪案件律师

　　上海经济犯罪案件律师  主教练因受伤回家休息。原本危机四伏的公司运作，更是雪上加霜。大打出手，破坏了正常的工作环境和人际关系，极大地打击了公司员工的士气，老板的情绪也顿时陷入低谷。上司对小王怒火中烧，解决公司和小王之间的劳动关系是当务之急。解职还是解雇？在犯罪过程结束之前等待处理？在这个时期，小王的工资待遇，社保如何缴纳？由于犯罪过程的复杂性，不同阶段的犯罪行为对劳动合同的影响存在差异，本文分阶段对以上问题进行阐述，以供各位同事参考。

　　1.定罪后：

　　雇主可以解除该劳动合同。

　　面临着备受打击的公司，老板再也不愿意看到、听到小王的任何消息，像病毒一样彻底隔离是老板最大的心愿。这时可以立即解除小王劳动合同是小王的第一选择。对此老板亲自操刀，发现了《劳动法》第25条和《劳动合同法》第39条，即劳动者受到刑事处罚的，用人单位可以解除劳动合同。"小王无端打人，致人轻伤，现已入狱，完全符合‘依法追究刑事责任’条件。对老板来说，解除劳动关系是不明智的。遗憾的是，老板虽然是商界高手，毕竟不是法律专家。这一观点仅是其对法律条文的生存性理解，与法律条文的本意不符。

　　何谓"依法追究刑事责任"？由于它是在劳动法规中规定的，没有与刑法的相关概念进行有效的对接，在刑法中也没有明确的规定。老板对解除劳动合同条件的误解，有其立法滞后的客观原因。对于何谓“依法追究刑事责任”，还需要从劳动法律法规中去寻找。根据劳工部办公厅《关于印发〈劳工法〉若干条款的说明〉的通知》中的规定，"被依法追究刑事责任"是指：(1)人民检察院不起诉；(2)人民法院判决(处罚包括：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑；附加刑：罚款、剥夺政治权利、没收财产);(3)人民法院根据刑法第32条判决免予刑事处罚。

　　鉴于以上情况，本文分别分析：

　　首先，在刑事诉讼法的多次修改过程中，“免予起诉”制度已经被废除。所以，“被人民检察院免予起诉”作为“被依法追究刑事责任”的情形，在司法实践中是不会出现的，关于这一点，我们不再讨论。

　　二是我国刑法中将刑罚划分为主刑和附加刑；主要刑罚包括管制，拘役，监禁，终身监禁和死刑。额外惩罚包括罚款，剥夺政治权利，没收财产。其附加刑可以单独适用。外侨可单独适用或附加适用驱逐出境。所以，主刑和附加刑都是刑罚的种类，只要劳动者被判处主刑，或者附加刑单独适用，就是已被判处刑罚，属于“应依法追究刑事责任”的情形。

　　三是1979年《刑法典》第32条规定，"因犯罪情节轻微不需判处刑罚的，可以免予刑事处罚"(1997年《刑法典》第37条规定，"刑事处罚"取代"刑事处罚")，即在法庭审理过程中认定有罪不罚的情形也属于"依法追究刑事责任"的情形。

　　由此，我们可以得出结论：只要劳动者经法院审理决定“判有罪，判有期，判有罪，判有期，判有期，免刑”，用人单位就可以解除劳动合同。这次判决定罪当然是指法院的生效判决确定了罪名。如果雇员在一审被判有罪后上诉，尽管在上诉期间已被判有罪，也不构成解除劳动合同。

　　在被拘押之后：

　　雇主可以中止劳动合同。

　　从上面可以看出，小王刚进拘留所时，案件还没有进入审判程序，没有经过法庭审判，没有作出刑事定罪判决。这位老板想要解除劳动合同的愿望肯定无法实现。但老板的愤慨是如何宣泄的呢？小王进拘留所后，除了无法解除劳动合同外，是否还有其他方式可以解决劳动合同问题？

　　因此，我们就从涉及小王的刑事强制措施说起。小王打人涉及刑事犯罪，通常首先采取拘留和逮捕两种措施。刑法上所称的刑事强制措施，是指刑事司法机关为保证侦查、起诉、审判活动的顺利进行，对犯罪嫌疑人、被告人采取的限制其一定程度人身自由的措施。刑事强制措施是一种刑事处罚，在刑诉原理上不具有刑事责任的含义。用人单位不得以劳动者被采取了刑事强制措施为由，解除与劳动者的劳动合同。也就是现在的老板不能取消和小王的劳动合同。

　　但由于劳动者在被逮捕、拘留期间人身自由受到限制，无法继续履行劳动合同。这样，客观上给劳动合同的终止带来了客观条件和道德上的合理性。终止劳动合同的法律后果是终止劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同所规定的相应义务，即不再支付相关员工工资，不再缴纳社会保险。即便事后证明员工是因为错误限制人身自由而终止履行劳动合同，在此期间所遭受的损失，单位也不需要赔偿。以上意见是基于原劳动部《关于<劳工法>若干问题的意见》(劳工部发[1995]309号)第28条，即“雇员因涉嫌违法行为而被有关机关拘留或逮捕，在被限制人身自由期间，暂时停止履行劳动合同；在此期间，雇主不承担劳动合同规定的相应义务。与此同时，根据该条款，劳动者在被证明有误的情况下被限制人身自由时，在暂时停止履行劳动合同期间所遭受的损失，由其根据《国家赔偿法》要求有关部门予以赔偿。

　　或者同事们会问：25年前的规定现在还适用吗？实不瞒，经作者查阅，该法规仍处于“有效”状态。而这也是劳工法生命力如此长久的神奇之处。自然，这也给稳定劳工法和不断修订的其他法律之间的有效衔接带来了困难。

　　当地法规也有同样的规定。比如，上海市劳动和社会保障局关于《上海市劳动合同条例》实施中若干问题的通知第12条规定：“根据《条例》第26条规定，终止劳动合同的，劳动合同中约定的权利义务终止。劳动合同终止时，用人单位可以办理社会保险账户暂停结算(封存)手续，期间不计算劳动者在同一用人单位工作的时间。在中止期间，劳动合同期满后，劳动合同即自动终止。具体地说，老板可以中止劳动合同，不再给小王发工资，缴纳社保，而这一阶段的工资、社保无论小王后续诉讼结果如何，公司都可免除责任。

　　由此得出结论：员工因涉嫌犯罪被采取拘留、逮捕等限制人身自由的强制措施时，雇主可以通知员工终止劳动合同，暂停发放工资，缴纳社会保障金，企业的这种责任可以完全免除。

　　3.不起诉之后：

　　雇主应当恢复劳动合同。

　　对小王故意伤害的案件，检察机关可以“不起诉决定”来中止刑事诉讼，小王因此可以恢复人身自由。这时，小王和公司的劳动关系该怎么处理？根据劳动和社会保障部办公厅《关于劳动者被人民检察院以不予起诉决定用人单位是否据此解除劳动合同的复函》(劳社厅函[2003]367号)，“根据《刑事诉讼法》第142条(新《刑事诉讼法》第177条)第2款，检察院作出不予起诉决定的，不属于《劳动法》第25条第(4)款规定的刑事责任追究情形”。询问法条得知，《刑事诉讼法》第177条第2款规定了“酌定不起诉”(即犯罪情节较轻，根据刑法不必判处刑罚或免予刑事处罚的，人民检察院可以决定不予起诉)。由此可以看出，酌定不起诉不属于“依法追究刑事责任的情形”，即在酌定不起诉的情形下，老板不能解除劳动合同。

　　上海经济犯罪案件律师   对后两项不起诉决定，上述答复并没有明确规定不属于“依法追究刑事责任的情形”。但根据“举重以明轻”的原则，笔者认为它也不属于“依法追究刑事责任的情形”。正如大家所知，酌定不起诉的前提条件是当事人已经构成犯罪，只因情节轻微，出于社会利益考虑而不予起诉，而法定不起诉和证据不足不起诉则是当事人根本不构成犯罪，不应依法起诉。所以，在酌定不起诉不属于“追究刑事责任”的情况下，法定不起诉更不属于“追究刑事责任”的情况，而非证据不足不起诉。