案件简介
张某已有多年吸毒，以贩养吸食。他们的住处已经成为毒品走私的窝点。吸毒者钟某为王某小学的同学，二人关系一直都很好。2009年4月至8月，王某在其家中每日以进价向钟某供应毒品海洛因吸食，累计供应毒品海洛因约150克。
意见争议
王某以进价向钟某出售海洛因，不是为了牟利，对其行为的定性存在以下两种分歧：
前者认为应构成非法持有品罪。王某不以牟利为目的，向钟某供应毒品，系代购毒品，钟某是毒品的托购者，王某为毒品代购者，因此，应构成非法持有毒品罪。
后者观点是，应属贩卖毒品罪。王某客观上犯下了贩卖毒品的罪行，主观上明知是毒品故意出售，并不影响贩卖毒品罪的成立。
上海刑事案件的律师解读
赞同第二种观点，王某的行为构成贩卖毒品罪。其原因是：
第一，为了牟利而非贩卖毒品的主观要件；该法对毒品犯罪作了规定，打击的目的是为了毒品的社会危害性，由于毒品给人类社会带来巨大的危害，它不仅危害着人类社会的健康发展。如果把以牟利作为贩卖毒品的必要条件，就会产生一种理论上的悖论：如王某首次加价卖给王某毒品，构成贩卖毒品罪；第二次以原价甚至降价卖给王某，不构成贩卖毒品罪。王某同样的行为，而且社会危害性相当，却出现了同罪不同罚，明显不合理。
第二，所谓持有，是指“持、携、藏、或其他方式持有毒品的行为。”"占有"并不要求行为人随时将药物放在身体上，只要行为人意识到其存在并能加以控制或支配，那就是“占有”。然而，“持有”毒品不能用于其他毒品犯罪，也不能作为其他犯罪的继续。如果证据能证明非法持有毒品是为了从事走私.贩运.运输.窝藏毒品犯罪，则应定走私.贩卖.运输.窝藏毒品罪。刘某持有毒品是为了贩卖，并且已经实施了贩卖行为，那么其持有毒品的行为就不具有独立性，而是贩卖毒品的前提状态，王某非法拥有毒品的行为被贩卖毒品行为所吸收，因此构成贩卖毒品罪，而不构成非法持有毒品罪。
第三，贩卖毒品无利可图并不等于贩毒。以代理购买的方式，则必然存在委托购买人，并有委托购买的含义。代买人接受委托后，彼此就形成了非法持有毒品的目的。但王某与王某并无“托付”、“代购”之约定，王某仅因与王某关系好，主动为王某提供毒品原价，当事各方系“卖方”与“买方”关系，不属于“代购人”与“委托代理人”关系。王某委托王某代购毒品，在无证据证明的情况下，仅因王某以进价出售毒品，仅凭“不牟利即代购”这一结论，既没有法律根据，也不符合事实。
总之，王某主观上具有出卖毒品的故意，客观上也使毒品在社会范围内蔓延，因此无论客观上是否有牟利，都应将贩卖毒品罪定罪量刑。
贩毒罪
贩毒是指明知毒品为目的，非法买卖毒品或者以贩卖为目的，非法购买毒品的行为。我们刑法规定，走私.贩卖.运输.制造毒品，不论数量多少，均应追究刑事责任，予以刑事处罚。在此基础上，贩卖毒品罪就意味着贩卖毒品，只要是贩卖毒品，就构成贩卖毒品罪。
惩罚与量刑
刑法典第347条走私.贩卖.运输.制造毒品，不论数量多少，均应追究刑事责任，予以刑事处罚。
贩毒.贩卖.运输.制造毒品，有下列情况之一者，处十五年以下有期徒刑，终身监禁或死刑，并处没收财产。
1.走私.贩运.运输.制造鸦片一公斤以上.海洛因、甲基苯丙胺五十克以上或其它毒品量大的；
2.走私.贩卖.运输.制造毒品集团的主要分子；
3.武装掩护走私.贩运.运输.制造毒品；
4.用暴力拒绝检查.拘留.逮捕，情节严重的；
5.参与有组织的国际毒品贩运。
一公斤以上的鸦片贩卖二百克以上，海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克或其它毒品量较大者，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
出售二百克或甲基苯丙胺不满十克或其它少量毒品者，处三年以下有期徒刑、拘役、管制，并处罚金；情节严重的，处三年至七年有期徒刑，并处罚金。
犯罪第二款.第三款.第四款罪的单位，处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照每一款的规定处罚。
用.煽动未成年人贩毒，或向未成年人出售毒品者，将受到重罚。
对于多次贩卖，未经处理的，累计毒品量计算。上海刑事案件的律师