上海经济犯罪律师来讲讲ICO发起人是否构成传销活动罪

　　关于债券的发行，一般 ICO 项目不会承诺支付代币的成本和利息，代币没有到期问题，没有债务偿还。也就是说，一般来说，ICO 投资者依赖于预期投资的数字代币的升值。这不同于预期股息和交易价格升值的股票预期，也不同于债券依赖偿债收益的预期。上海经济犯罪律师为您讲解有关的内容。

　　但是，如果ICO发行方将代币进行直接跟一定的股权激励挂钩，如在白皮书中没有明确信息披露：此ICO项目能够接受以比特币为形式的投资，每个比特币可换取n枚项目代币，每n枚项目代币系统可以自己获得分析该公司员工股权的一定市场份额。则代币性质将发生问题根本需求变化，将可能会被认定为中国股票凭证，ICO发行方的行为也将可能就是构成擅自发行股票、公司、企业对于债券罪。

　　ICO项目的发起人是否构成组织、领导传销活动罪？组织、领导传销活动罪，是指以销售商品、提供服务等经营活动为名，要求参与者通过缴纳费用或者购买商品、服务等方式取得加入资格，按照一定顺序形成层级，直接或者间接以发展人数为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参与者继续发展他人参与，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动。

　　根据这种理解，刑法考虑了两个基本特征： 一是需要三级或三级以上的关系，另一个是根据参与计算报酬和回扣的人数。

　　目前在ICO项目的发行过程中会出现这种现象，即下级筹集 "钱 "由上级收取，再由上级提交给上级，从而推动形成多个层级，最终促使发行方获得足够的加密货币，达到发行代币的目的。例如，项目方以区块链的名义成立了一家专门销售虚拟货币的公司。

　　在销售过程中，项目方引诱投资人购买一定数量的虚拟货币获得会员资格，引诱投资人继续发展他人购买一定数量的虚拟货币作为下线，以此类推计算奖励。当项目方有三级以上，以发展人数作为发放代币的依据时，可能构成组织、领导传销活动罪。

　　ICO作为一个区块链技术发展催生的新生事物，法律上并无明文进行规定企业是否触犯与集资活动有关的罪名。

　　确定犯罪构成的核心要素包括：

　　第一，比特币等虚拟货币是否定义为“货币”或“金融凭证”；

　　第二，其适用是否具有虚假宣传的性质，是否具有实现的可行性；

　　第三，ICO代币是否与发行人股权挂钩。

　　ICO发起方及ICO平台企业应当进行充分考虑通过以上刑事风险，以确保系统运行合规。

　　上海经济犯罪律师认为，一般情况下，如果ICO的收益与发行方的公司利润、股权收益、分红收益、公司表决决策等权益无关，也不以任何方式与发行方的股权或类似权益挂钩，则ICO行为与发行股票具有明显的差异。如果ICO不存在回购或到期还本付息的交易设置，则与发行公司、企业债券的差异也是明显的。